NO CONSTITUYE SALARIO

CONSULTA: ¿SE PUEDE DESALARIZAR EL SALARIO Y PAGAR LAS COTIZACIONES SOBRE LO NO DESALARIZADO?

Hasta el desarrollo legal de la norma sin interpretación jurisprudencial podíamos determinar que los únicos pagos laborales que no son salario los podemos clasificar de la siguiente manera...

1. Las prestaciones sociales,  tales como la cesantía, la prima de servicios, los intereses a la cesantía, la pensión de jubilación.

2. Lo que recibe el trabajador en dinero o en especie no para su beneficio o enriquecimiento personal sino para desempeñar a cabalidad sus funciones, como gastos de representación, medios de transporte, viáticos accidentales, elementos de trabajo u otros semejantes.
En este aspecto, es importante entender que a través de estos conceptos se ha pretendido desdibujar o desalarizar algunos pagos que en esencia son habituales y su objetivo es remunerar al trabajador, para el caso planteado es evidente que si la suma tomada esta directamente relacionada con la productividad del trabajador, estamos ante una pago salarial y no otro.

3. Las sumas que ocasionalmente y por mera liberalidad se le cancelan al trabajador, como primas, gratificaciones o bonificaciones ocasionales.
La ocasionalidad no hace referencia a número de veces en el año, ya que si es habitual cada año por lo menos una vez podría convertirse en habitual, en la parte salarial.

4. Los pagos o suministros en especie (alimentación, comunicaciones, alojamiento y vestuario, por ejemplo), siempre que las partes acuerden expresamente que no constituyen salario, sin perjuicio de lo previsto para el salario mínimo legal.

5. Los pagos laborales que por disposición legal expresa no tienen carácter salarial, tales como el subsidio familiar, la prima de servicios, la participación de utilidades, los viáticos accidentales y los viáticos permanentes —en la parte destinada a transporte y gastos de representación—. Tampoco son salario los elementos de trabajo, las propinas ni la indemnización por terminación del contrato (§ 1735).

6. El auxilio de transporte. Sólo constituye salario para liquidación de prestaciones sociales.
Si bien en el contrato de trabajo se podría pactar que algún pago no constituya salario, es necesario entender que dicha figura por mal uso de los empleadores se transfiguró ocasionando interpretaciones jurisprudenciales en contrario que en la actualidad, son de interpretación extensiva por parte de los jueces laborales.

 

JURISPRUDENCIA.—Pagos que no son salario. Interpretación del artículo 128 del Código Sustantivo del Trabajo (15 de la L. 50/90). “Estas normas, en lo esencial, siguen diciendo lo mismo bajo la nueva redacción de los artículos 14 y 15 de la Ley 50 de 1990, puesto que dichos preceptos no disponen, como pareciera darlo a entender una lectura superficial de sus textos, que un pago que realmente remunera el servicio, y por tanto constituye salario, ya no lo sea en virtud de disposición unilateral del empleador, o por convenio individual o colectivo con sus trabajadores. En efecto, ni siquiera al legislador le está permitido contrariar la naturaleza de las cosas, y por lo mismo no podría disponer que un pago que retribuye la actividad del trabajador ya no sea salario. Lo que verdaderamente quiere decir la última parte del artículo 15 de la Ley 50 de 1990, aunque debe reconocerse que su redacción no es la más afortunada, es que a partir de su vigencia pagos que son “salario” pueden no obstante de excluirse de la base de cómputo para la liquidación de otros beneficios laborales (prestaciones sociales, indemnizaciones, etc.)”. (CSJ, Cas. Laboral, Sec. Segunda, Sent. feb. 12/93, Rad. 5481).

ART. 129.—Subrogado. L. 50/90, art. 16. Salario en especie.

1. Constituye salario en especie toda aquella parte de la remuneración ordinaria y permanente que reciba el trabajador como contraprestación directa del servicio, tales como la alimentación, habitación o vestuario que el empleador suministra al trabajador o a su familia, salvo la estipulación prevista en el artículo 15 de esta ley.

2. El salario en especie debe valorarse expresamente en todo contrato de trabajo. A falta de estipulación o de acuerdo sobre su valor real se estimará pericialmente, sin que pueda llegar a constituir y conformar más del cincuenta por ciento (50%) de la totalidad del salario.

3. No obstante, cuando un trabajador devengue el salario mínimo legal, el valor por concepto de salario en especie no podrá exceder del treinta por ciento (30%).


ART. 130.—Subrogado. L. 50/90, art. 17. Viáticos.

1. Los viáticos permanentes constituyen salario en aquella parte destinada a proporcionar al trabajador manutención y alojamiento; pero no en lo que sólo tenga por finalidad proporcionar los medios de transporte o los gastos de representación.

2. Siempre que se paguen debe especificarse el valor de cada uno de estos conceptos.

3. Los viáticos accidentales no constituyen salario en ningún caso. Son viáticos accidentales aquellos que sólo se dan con motivo de un requerimiento extraordinario, no habitual o poco frecuente.


Por último es necesario mencionar que en reciente sentencia de la Corte Constitucional, se ha entendido que sin importar la denominación que se le de al pago llámese: Comisión,  viáticos, bonificaciones, pagos no salariales, en la medida de la habitualidad y cuyo objeto sea el de remunerar, constituirá salario.

De tal forma ahora entremos a ver que debe ser considerado como ingreso base de cotización en el sistema general de seguridad social en salud.
Es la suma de los factores que constituyen salario.
Se calcula con base en el salario mensual que el trabajador devengue.

Constituye salario no solo la remuneración ordinaria, sino todo lo que recibe el trabajador en dinero o en especie como contraprestación directa del servicio.

Salario en Especie.

Es la parte de la remuneración ordinaria permanente que recibe el trabajador como contraprestación directa del servicio, como alimentación, habitación o vestuario.

Debe valorarse expresamente en todo contrato de trabajo, si no se estipula, se estimará pericialmente, en todo caso no puede constituir más del 50% de la totalidad del salario.

Si el trabajador devenga el salario mínimo legal, el valor por concepto de salario en especie, no puede exceder del 30%.
 

(Art. 16 Ley 50/90)
 

El IBC para trabajadores dependientes del sector privado está constituido, entre otros, por los siguientes factores, conforme a lo dispuesto en los artículos 127, 129 y 130 del Código Sustantivo del Trabajo:

  • Asignación básica
  • Horas extras, dominicales, festivos y recargo nocturno
  • Bonificaciones salariales
  • Primas extralegales cuando éstas sean factor de salario
  • Comisiones, porcentajes por ventas con vinculación laboral
  • Auxilios que sean factor salarial.


Para trabajadores con Salario Integral: La cotización de los trabajadores cuya remuneración se pacte bajo la modalidad de salario integral, se calculará sobre el 70% de dicho salario.

Así las cosas, cuando se busca una “desalarización” en un salario que ya se encuentra definido, en nuestra opinión se esta cometiendo un error que puede generar contingencias eventuales en materia laboral.

Creemos mejor analizar aspectos, como resultados, habilidades personales, indicadores de gestión, participación por logros y en general otras formas de remuneración estratégica.


ANDRES ARANGUREN